番茄花園：量刑開先河的盜版案
這些年來，微軟（中國）有限公司（下稱“微軟中國”）法律和公司事務部已經是一個越來越重要的部門。
***的戰果當然就是“番茄花園”。8月20日番茄花園修改版Windows XP盜版案歷時一年審理后相關案犯洪磊和孫顯忠都獲刑三年半，在國內軟件業網絡盜版的量刑中，開了先河。
與前些年相比，微軟打擊盜版更加主動，與政府的合作也更緊密，打擊力度也更為嚴厲。
從去年以來公布的微軟打擊盜版案件來看，今年1月，深圳福田區人民法院分別處以涉嫌微軟盜版案的11名男子一年半至六年半不等的刑期，并分別處以幾名犯罪嫌疑人150萬元、80萬元、40萬元的罰金。這也是迄今為止中國針對此類知識產權犯罪所處的***刑罰。
這些***的判決，確實將改變中國包括軟件在內的知識產權保護現狀。
番茄花園產業鏈揭秘
時間回到去年的8月15日，番茄花園美化修改版Windows XP的作者、軟件下載網站番茄花園站長洪磊被警方拘留，網站被關閉，服務器及洪磊的筆記本電腦被帶走。
當時洪磊的合作伙伴和親屬還錯誤地認為這只是一個小案子，也許警方拘留他一段時間就放出來了，不會太嚴重。
但他們不知道，早在一個月前，微軟、商業軟件聯盟和Adobe公司就向公安部聯合舉報了番茄花園，作為全國性大案，公安部聯合了蘇州、深圳、成都等地的公安機關進行了聯合偵辦。
微軟中國法律和公司事務部高級知識產權總監于維東介紹說，公安機關通過監測番茄花園網站獲得了諸如下載量、廣告量等***手的證據，為后來的量刑做好了準備。
隨后，本案中全面策劃并操控番茄花園商業動作的另一名主要責任人孫顯忠在成都被抓，而負責番茄花園推廣和招商的張天平以及協助洪磊的技術人員梁焯勇也先后落網，一條完整的番茄花園套利產業鏈也隨之浮出水面。
番茄花園操作系統不僅對Windows XP進行主題、桌面、按鈕等外觀美化，也取消了微軟的正版驗證程序，同時對微軟原版操作系統中一些不常用功能進行了關閉或卸載，而且打開了原版系統中的一些功能模塊限制，加快了平臺運行速度，并在安裝完成系統平臺后集成一些實用的小工具。
經過幾年的發展和版本升級，在電腦愛好者的軟件包里、在電腦城的裝機商桌子上、在盜版光盤的小販手上，都可以看到番茄花園版Windows XP的身影，它也成了繼微軟原版操作系統之外普及度***的XP版本。
根據網站去年的一個調查，20多萬參與調查者中，45%的人說仍在使用，45%曾經用過。
其實，2006年以前，被業內稱為“技術天才”的洪磊只是出于自己的愛好做這些事情，未想到獲利，根據檢察機關的資料：2006年，成都共軟網絡公司負責人孫顯忠看上了番茄花園，開始產業化之路。
番茄花園的盈利模式類似谷歌等搜索引擎，供用戶免費下載，通過廣告和插入流氓軟件等獲利。在番茄花園中大家看到了易趣、谷歌、雅虎等的鏈接，以及多多QQ表情、CNNIC、播霸網絡電視等軟件。
這條產業鏈是由洪磊和梁焯勇負責進行技術改造，張天平進行推廣和找廣告，并通過番茄花園網站供用戶免費下載，通過廣告和插件等獲利。
于維東告訴CBN記者，這已經構成了一個分工明確的黑色產業鏈，包括技術人員、市場營銷、資金提供者，并持續運營了兩年多時間，獲得了大規模的用戶群。根據法庭的判決，共軟公司兩年內的收入達到292萬元。
上海律師協會知識產權專業委員會副主任游閩鍵認為，番茄花園一案揭示了一種全新的盜版產業鏈，在這個產業鏈中有很多企業寄生于盜版軟件中，通過盜版軟件的下載、使用，直接推廣其軟件或服務，這種寄生行為不僅損害了版權人的利益，也剝奪了用戶自己選擇相關服務的權利。
從民事到刑事
番茄花園盜版案無疑是迄今為止量刑最重的一個網絡盜版案，其帶給業界的影響是深遠的。
近日微軟公司以“知假買假”將中關村的電腦“攢機”商北京思創未來科技發展公司告上法院，索賠50萬元。
“近年已有盜版分子被判刑的案例，微軟會根據涉案金額的多少，協助政府選擇刑事或民事的不同訴訟方式，打擊盜版。”于維東認為，微軟其實是協助執法、民事和刑事訴訟都在做，但由于涉案金額的多少會選擇不同的執法方式。另外，在盜版的背后，其實有很多廣告主的支持，于維東認為，這些廣告主應該也要承擔相應的法律責任，但是在實際操作的過程中目前還沒有把廣告主也一起起訴的案件。
其實，除了軟件之外，音像制品、圖書等盜版現象也相當嚴重，涉及這些方面的侵權訴訟已超過百起，但過去很多時間以來很多權利人的訴訟僅限于民事訴訟的領域，哪怕涉案金額很大，也鮮有刑事訴訟和申請行政執法的案件發生，難道是權利人太軟弱了？
但近年來的情況已有所不同。像微軟等權利人已不僅僅滿足于教育和民事訴訟，他們開始以更讓盜版者痛苦的刑事訴訟的方式打擊盜版。
去年，珊瑚蟲版QQ作者陳壽福被判定侵犯著作權罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣120萬元。這起案件曾引起很大爭議，認為騰訊QQ是免費軟件，并無獲得渠道，但后來的法院判決中，我們看到，像珊瑚蟲這樣的騰訊QQ的外掛軟件，對騰訊QQ的一些軟件功能進行修改，比如屏蔽騰訊QQ廣告，增加IP地址顯示等。
騰訊公司一位人士認為，珊瑚蟲版QQ屬于針對騰訊QQ軟件的盜版行為，同時侵犯了騰訊QQ的軟件增值服務和正當利益，因此對犯罪分子更有威懾力的刑事判決并不為過。
CBN記者發現，去年以來已有接近10起通過公安機關偵辦使盜版者獲刑的案例，但是目前國內盜版率仍然很高的影視作品、音樂等領域，雖然有很多訴訟，但多為民事訴訟，仍沒有公司通過刑事手段打擊盜版。
聯合網視CEO林松認為，很多視頻網站的盜版，其實已達到刑事案件的要求，但由于很多公司都有或多或少的合作關系，都不好意思動用刑事訴訟的手段，也導致盜版內容的泛濫。
“也許，越來越多的刑事案件會改變視頻網站和音樂網站的贏利模式。”一家視頻網站的CEO告訴CBN記者，如果盜版的成本需要以坐牢來計算，那很多網站都不會愿意這樣干。
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